两个股东合伙创业，一个股东出钱，另一个股东出品牌，这种股权怎么设计？

我们发现一个最高法院的案例，大股东出钱，小股东出钱+品牌。

但合作5年后公司还没赚钱，出品牌的小股东要求撤回商标，出钱的大股东不同意，他们为商标权先后打了6场官司，还去到最高法院申请再审了。

花了8年多打官司，但大股东全都输了，8年出钱出力一分钱没赚，都帮小股东做品牌宣传了，这种合作是不是挺悲催的？

 

一、合作过程

湖南某公司有两个股东，大股东出钱持股64%，小股东出钱+品牌持股36%，其中商标作价入股占10%，股东协议和公司章程都写小股东用商标出资入股占10%的股权。

 

签订股东协议后，出商标的小股东需要和湖南公司签订商标使用权合同，他们在商标使用权合同里约定，如果湖南公司从协议签订第三年起连续两年不能盈利分红的，则商标使用权合同就终止。

意思是：如果第四、第五都不能盈利分红的，就不能再使用小股东的品牌了。

 

签订协议后，5年时间到了，但公司并没能实现盈利或分红，小股东要求撤回商标，要求湖南公司停止使用商标。

但湖南公司说，商标已经用来作价入股了，所以商标是湖南公司的，不是小股东的，公司当然有权继续使用哦。

可小股东不服，一定要撤回商标，所以他们就去打官司了，你觉得法院会支持谁呢？

 

二、一审法院

2.1 是不是用商标入股？

小股东说是用商标的许可使用费出资，不是用商标的使用权出资；而大股东说是用商标作价入股，已经用来出资了商标就是公司的，小股东不能再拿回去。

 

法院说：

公司法规定商标可以用来出资，但没有明确出资的方式，所以合同怎么写就怎么算。

按照股东协议和公司章程规定，小股东是以商标使用权出资，不是用许可使用费出资。

 

按照公司法规定，用非货币出资应当转移其财产权。

但小股东只和湖南公司签的商标使用权合同，并没有转移商标所有权，这种出资方式虽然没有违反公司法的强制性规定，但是否构成合法有效出资存在争议。

 

2.2 小股东能撤回商标吗？

商标使用权合同约定了终止的条件，这种约定并不违反法律规定就是有效的。

而现在公司5年都没盈利也没分红，已经满足合同约定的终止条件，所以商标使用权合作已经终止。

如果撤回商标导致注册资本减少的，可以按规定进行减资。

所以，一审法院支持了小股东，可以撤回商标。

 

三、二审法院

大股东说，如果约定的小股东用商标出资，他还可以撤回商标的话，这就是抽逃出资，违反公司法的规定哦。

 

3.1 小股东撤回商标是减资吗？

法院说：因为小股东用商标出资，如果撤回商标，必然会导致公司注册资本的减少，就是减资了。

 

3.2 减资应该怎么操作？

按照公司法和公司章程的规定，减资需要2/3以上表决权的股东同意通过。

而小股东撤回商标的约定，是写在商标使用权合同里的，并不是写在股东协议或公司章程里。

商标使用合同的签约方包括小股东、湖南公司，而大股东作为湖南公司的法定代表人也在合同签了字。

就是小股东和大股东两个股东全部都在商标使用权合同签了字，经过了100%的股东同意哦。

 

3.3 减资有效吗？

小股东撤回商标=公司减资。

减资需要2/3以上表决权的股东同意通过，因为撤回商标写在商标使用权合同里，而两个股东都在商标使用权合同上签了字，所以已经获得100%的股东同意，符合2/3以上表决权股东同意的要求。

 

虽然这个减资的股东决议是提前签的，相当于附条件减资的股东决议，但并不违反公司法或公司章程的规定，就会效。

而签订合同5年后公司没能盈利或分红，已符合合同约定的终止条件，小股东就有权根据合同拿回商标权，就是公司需要进行减资。

所以，虽然二审法院的说法和一审法院不一样，但结果是一样的，大股东都输了。

 

四、最高法院再审

湖南公司不服又去最高法院申请再审，但最高法院说：

商标使用权合同约定了终止条件，撤回商标实际上就是退股，这种提前约定退股条件不违反公司法的规定，所以是有效的。

退股导致公司注册资本减资，需要进行减资操作。

所以，湖南公司的再审申请也被驳回了。

 

大股东投钱辛苦干五年后，一分钱没赚到，小股东却要撤回品牌。

到打完官司已经过了8年了，8年出钱出力辛苦干活一无所获，就是给小股东打造品牌、做贡献了？

对于这样的合作你怎么看？怎么避免踩这样的坑？可以在“股权道”公众号了解。