因我们的合作公司最近在融资，近期文章以融资为主，研究他人踩过的坑、以更好的避开。

注：本文信息来源于中国裁判文书网的法院判决书，研究案例仅为学习，不为八卦博眼球，企业名称等以代称表示。

 

长春XJ公司，成立于2014年，注册资本1000万元。

原股东为：丁某持股98.5%，孙某持股0.5%，上海LS公司持股1%（夏某、吕某各持股50%）。

2015年6月改为：丁某持股67%，孙某持股5%，上海LS公司持股28%。

2016年获得三家机构的融资，共约​2500万元。​

 

一、融资协议

2016年，丁某、吕某、孙某、夏某、上海LS公司为原股东，芜湖HY基金、上海MJ基金、上海ZX基金作为投资方，与长春XJ公司共同签订《股权投资框架协议》，主要约定如下：

 

1.1转换目标公司

长春XJ公司注册资本为1,000万元，已实缴595万元，原股东完成另405万元注册资本的实缴。

 

新成立上海YMG公司，公司注册资本1500万元，并在投资人付款前完成1500万元的实缴。

将原股东持有长春XJ公司100%的股权以1000万元的价格卖给上海YMG公司，将长春XJ公司变成上海YMG公司100%持股的全资子公司。

完成上述操作后，夏某和上海LS公司不再是长春XJ公司或上海YMG公司的股东。

 

投资人付款后，上海YMG公司的注册资本由1500万元增加至19,583,924元。

其中，芜湖HY基金投资额为600万元，实缴注册资本为1,162,123元， 4,837,877元计入资本公积金。

“股权道”注：就是此投资人的持股比例为5.934%？投后估值约为1亿元？

对公司资产和软实力的实际估值为：1亿-1500万-600万-600万*（（4,583,924-1,162,123）/1,162,123）=约6000万元。

另两家投资人投资约为1767万元，共持股17.4%。

 

1.2 资产转移

将长春XJ公司与运营相关的固定资产及无形资产（包括运营系统）转移到上海YMG公司，投资人付款后，所有业务关系（包括所有采购、销售和其他业务合同）将通过上海YMG公司建立。

 

1.3 投资人的优先认购权

投资人有权（而非义务）根据业绩承诺的实现情况，在2017年7月31日前按本次条款投资共600万元，其中芜湖HY基金的投资额为400万元，注册资本为774,749元，资本公积金为3,225,251元。

“股权道”注：就是一年后仍以一年前的条件和估值投资？

 

1.4 投资人付款的先决条件

（1）已成立员工持股平台，且丁某已将其代持的股权无偿转让给员工持股平台。

（2）将个人或关联方直接或间接拥有的所有专利、专利申请或其他知识产权无偿转让给上海YMG公司。

（3）所有陈述及保证于交割日均是真实、准备和不具有误导性的。

（4）原股东没任何违反协议约定。

“股权道”注：还好没要求陈述和保证完整，否则说少一句都可能导致违反。

 

1.5 公司控制权

除非交易文件或适用法律有任何相反的规定，公司由董事会管理和控制。

董事会应于每季度至少召开一次董事会会议。

“股权道”：这家公司没有外资成份，是内资公司，这是由董事会代替股东会作为最高权力机构的意思吗？

在竹子写的《公司控制权.用小股权控制公司的九种模式》书中有法院判决的案例，这样会部分违反法律强制性规定而无效哦。

 

1.6 投资人查阅公司资料

（1）投资人签协议后可查阅公司财产和设施、对财务情况进行审计，获取所有记录或会计账簿，可找公司工作工员面谈等。

（2）公司15日内提供月报、120日内提供经审计的年报。

（3）每年的第一个月提供年度计划和预算。

 

1.7 原股东业绩承诺

在2017年6月30日前完成以下业绩：

（1）县或地级市装公司POS机和使用订货系统的便利店、饭店等达到150家以上数量的不低于30个。

（b）总店铺数不低于6,000个。

（c）进入东三省以外的城市不低于3个。

（d）平均每个店铺使用公司订货系统的月采购金额不低于8,000元。

股权道注：这是月4800万元交易额么？如此业绩这么低估值？

 

1.8 投资人要求原股东回购股权

发生以下事项之一，投资人可要求原股东或公司回购股权：

（1）2021年12月31日之前，原股东或公司放弃上市和出售。

（2）公司发生可能影响上市的其他重大问题。

（3）原股东、公司严重违反协议约定，且未能及时补救。

（4）公司出现重大诚信问题，包括投资方不知情的账外现金销售收入……

 

按以下价格高者回购：

（1）投资款+按年12%复利计算。

（2）上海YMG公司后轮融资的估值。

在收到投资人的回购通知后1个月内支付回购款，如没按时付款要支付罚息。

“股权道”注：在我们查过的众多案例中，股权回购利息一般为8%、10%或12%，前两者较多、12%很少见，就算是8%也已高于大部分银行贷款利率。但银行贷款不会要一票否决权、不要业绩承诺、不要财报、不管开不开董事会、不要求创始人承担连带责任….

 

协议还规定：投资方或公司遭受直接和间接损失的，由原股东赔偿。

 

二、公司和原股东承诺

2016年（没写日期），原股东和公司向三家基金、Y企业、王某发出《承诺函》，承诺：

（1）付款先决条件已满足，请投资人付款。

（2）如先决条件未满足，将于付款后的＿个月内完成或促使完成该等先决条件，投资方付款不视为豁免先决条件。

（3）如没在付款后＿个月内完成或促使完成所有先决条件，投资方有权终止协议，并要求退还投资方已支付的所有款项。

（4）各方承诺承担无限连带责任。

“股权道”注：上面的承诺函是按照投资人给的格式？连时间、数字等都是空白没填写。

对照前面的1.4条，就是只要有任何一个微小点没做到，投资人都是可以要求撤资的。

创始人签协议时有认真看过，清楚的理解其背后的意义么？

 

三、投资人付款

2016年7月26日，芜湖HY基金付600万元，2016年9月7日办工商变更。

2017年1月9日，芜湖HY基金再付400万元，2017年1月5日办工商变更。

 

四、上海YMG公司

上海YMG公司在2016年6月注册，按协议约定注册资本为1500万元，由原股东缴付。

在投资人投资后，2016年9月7日注册资本增加为2152.0797万元。

此注册资本与协议约定投后注册资本19,583,924元有差异，可能增加了另一家机构和另一位投资人。

 

公司章程规定：

股东会会议分为定期会议和临时会议，定期会议每半年召开一次。

董事会会议分为定期会议和临时会议，定期会议每季度召开一次。

 

五、投资人要求提供财报等

2017年9月18日、2017年10月9日，芜湖HY基金发邮件要求提供财报。

公司说因之前联系人的邮箱有问题，2017年10月12日换邮箱给投资人发财报，2017年大概数据为20个地区、店铺数2万、月总销售额3000万元。

“股权道”注：对照前面的1.7条，就是有部分数据高于业绩承诺，部分数据低于承诺？

 

2017年11月15日，芜湖HY基金再发邮件要求提供10月的财报。

“股权道”注：协议要求15日内提供月报，投资人的要求好及时哦。

 

六、投资人要求回购股权

6.1 投资人要求回购股权

2017年12月1日，芜湖HY基金给丁某、吕某发送邮件说：

投资人正式提出回购股权的要求，希望最迟于2017年12月中旬前签协议，如无法达成一致则会启动相应的法律程序。

“股权道”注：半个月前还要求提供财报，半个月后要求退股，而且通知后半个月内签协议？好速度哦。

 

6.2 开会讨论回购方案

2018年1月2日，芜湖HY基金发送律师记录的会议纪要中写：

（1）创始人吕某表示，X公司的推进最快， X公司计划以现金加换股的方式整体收购上海YMG公司，现金部分估值2亿元左右，换股部分的估值2.8亿元左右。

（2）芜湖HY基金委派的吴董事表示，公司没按协议提供财报和召开董事会，要求回购芜湖HY基金股权的50%，对价为1000万元（按照2.2亿元估值计算）.

（3）丁某、吕某表示，没按约发财报是有过缺失，但公司资金困难，签回购协议需要时间，可能要在1,000万元基础上打折。

 

“股权道”注：投资人2016年7月26日付600万元，2017年1月9日付400万元，共付1000万元。

2018年1月回购一半股权付1000万元？就是这笔投资一年后回购价格已翻倍么？

投资人是带着律师开会的，创始人想过说上面的话有什么后果么？幸好会议纪要并没有签字，否则….

 

6.3 投资人要求以1000万回购一半的股权

2018年1月11日，芜湖HY基金继续发函要求以1000万元的价格回购一半的股权，说：

原股东违反协议，未兑现业绩承诺，没按时提供财报，未将注册商标、域名、著作权转让至公司，未按规定召开股东会和董事会。

 

6.4 投资人要求查账

2018年2月22日，芜湖HY基金又发函说前面的事情，要求3日内提供公司成立以来的全部财报、会计账簿等，并要求联系芜湖HY基金委托的会计师事务所进行审计。

 

在发函后，投资人于2018年3月5日向法院起诉要求查账，获得法院支持并申请强制执行，创始人被法院发出《限制消费令》。

丁某、吕某说，并不是不给投资人查账，是主要资料在长春XJ公司，被法院查封后无法取出。

 

七、投资人起诉要求回购全部股权

在发函几天后，投资人于2018年1月16日向法院起诉，要求回购股权：

（1）要求付2000万元回购其投资的1000万元（注册资本1,936,872元）。

（2）以2000万元为基数支付利息，自2018年4月14日按每日万分之三计算。

（3）支付律师费5万元、公证费5,100元。

（4）各股东承担连带责任，并承担诉讼费、保全费。

 

在起诉两单官司后，2018年3月13日投资人再发函要求以2000万元回购其全部股权，并要求查账和审计。

 

一审法院判决

7.1是否符合回购条件

前面1.4条说的付款先决条件包括“…原股东没任何违反协议约定”，第二条原股东承诺说“如不能完成先决条件，退还投资方已支付的所有款项”，前面1.7条还约定了原股东业绩承诺…

 

（1）知识产权没转移

打官司时知识产权仍登记在长春XJ公司，没转移到上海YMG公司，创始人说两家公司是100%持股的上下级子母公司关系，想等知识产权完成申请程序后再转移。

“股权道”注：不管有什么理由，没按协议做就是违约。如果要等申请完成再转移，应该提前在协议里写清楚。

 

（2）业绩承诺未达标

从前面的数据可看到，部分业绩超指标、部分未达标。

各股东和另两家基金签名的《说明》提到，公司一直给投资人通报相关情况，并提交各月报表供股东审核，之前股东也没对业绩提出异议。

“股权道”注：业绩未达标就是不符合协议约定，投资人也没明确表示不再要求协议约定的业绩承诺。如果投资人同意不再追究业绩问题，应该签书面协议作变更。

 

（3）没按协议约定开董事会

创始人提供的《说明》说：公司处于初创期，董事会或股东会以口头、举手表决形式进行，未留有书面文件，且原股东、另两家基金、其他股东都签名确认，但芜湖HY基金不承认。

“股权道”注：口说无凭，有签名的书面文件才是最靠谱的，没有证据法官怎么知道谁说了假话？

所以，虽有其他股东和投资人证明，仍被法官认定为没按协议约定开会。

 

（4）未按协议约定提供财报

如前面介绍，创始人承认这部分工作没做到位，有些资料后补了，打官司后因资料被法院查封后无法取出…

“股权道”注：打官司是要讲证据有，没有证据证明，法官无法认可的哦。

 

上面提到的四种情况都没按协议做到，所以一审法院认定，原股东严重违反协议约定且未及时补救，已对芜湖HY基金的股东权益产生影响，符合回购条件。

 

7.2 关于回购价格

协议约定的回购价格：投资款+按年12%复利、或后轮融资估值的高者。

芜湖HY基金要求按2亿估值计算，法院说没有证据。

法院支持按年12%复利回购，投资1000万元，回购款为1228万元。

 

7.3 一审法院判决

（1）创始人付1228万元回购款，并支付利息和5万元律师费。

（2）其他股东承担连带责任。

（3）一审诉讼费等14.7万元，投资人承担5.7万元，原股东承担9万元。

 

7.4 已退出的原股东上诉

一审判决后，夏某和上海LS公司说自己不再是长春XJ公司或上海YMG公司的股东，也没在承诺函上签字，不应承担连带责任。

夏某向上海中级法院上诉，并提出原股东未违约，不符合回购条件：

 

（1）      业绩承诺未完成不是回购的条件

“股权道”注：协议约定的回购条件之一是“严重违反协议约定”，什么叫严重并无固定标准，怎么说都是有可能的。

 

（2）      投资人付款表示先决条件已满足

“股权道”注：承诺函写了，投资方付款不视为豁免先决条件。

原股东之前有认真看各种文件么？出问题后一个字、一句话都可能是致命的哦。

 

（3）       知识产权未转移是因没完成申请手续，放在100%持股的子公司名下不影响投资人利益，且现正在办转移手续。

（4）       提供财报方面没严重违约，是因基金的联系人离职导致未及时发送。

（5）       公司成立以来通过电话或口头开会，没违反开董事会的约定。

“股权道”注：（3）-（5）看起来都很有道理，但协议不是这么写的。

二审法院在2019年1月判决，夏某的请求没得到法院的支持，还是要承担连带责任，并承担二审诉讼费共9.6万元。

 

7.5 相关情况

（1）冻结原股东共1000万元财产。

（2）查封原股东名下的房产。

（3）公司已被列入失信被执行人名单。

（4）目前股权未变更，不知道退钱的情况怎么样了。

官司结束了，事情却没结束，公司是否仍正常开展业务？​原打算以2亿元估值卖掉的事会因此受影响么？

 

八、股权道点滴思考

8.1 慎选投资人

从本案例可看到，虽部分事情没按协议完成，但另两家投资人是没打算追究的，与案例主角的投资人选择不同。

这家投资机构在2019年7月因无法联系被列入异常名录。

选择什么样的投资人，也是创始人需要考虑的事情吧。

如果想了解文章隐去的信息，可以在“股权道交流圈”私聊哦。

 

8.2 慎重承诺

协议中做了业绩承诺，创始人签约时是否想过有多少把握可以做到？

协议是铁律，不要指望像平时说话那样随便答应后可以做不到，写进协议的东西是不可以反悔的，反悔则要付出沉重的代价。

 

8.3 签字请谨慎

有些人以为，合同是律师的事情，和自己无关。

可是，比如原股东说，知识产权未转移是因没完成申请手续，放在100%持股的子公司名下不影响投资人的利益。但是，协议不是这么写的，协议写的是在投资人付款前要转移知识产权，这是无条件的。

夏某说自己不再是股东，不应该承担连带责任，可协议也不是这么写的。

 

对需要融资的企业来说，合同的内容主要涉及：过去已经做到哪些事、现在要做哪些事、未来还要怎么做，后果是什么等。

这些内容是创始人更清楚？还是律师更清楚？如果创始人没与律师充分沟通，律师又怎么知道公司的过去、现在和未来？

好的合同应该是：在清晰了解事实的前提下+结合法律来维护自己这边的利益，创始人了解事实、律师了解法律，两方面充分结合才能达到目的，单靠律师是不可能做到的。

 

常看到一些人找免费模板，可你的事实与设计模板的人假设的事实不同，套用免费模板看似占了便宜，实际上可能把自己装进坑了。比如合同模板的某些条款是对投资人利的，就会对创始人不利，直接套用不是给自己挖坑么？

所以我们是不会提供合同模板的，但会提供公司章程模板，因为公司章程可以不考虑过去如何，我们的模板帮你设计未来怎么做，按模板设计的规则来做不容易发生偏离事实的情况。

 

8.4 合同是拿来用的、不是摆来看的

投资人说没按协议开董事会，创始人说开会了，但口头会议没记录。

创始人是否看过协议上写了什么？怎么做才可以符合协议的要求？

协议不是签完就结束了，是签完协议才开始，协议不是摆来看的，是拿来用的。

如果自己不清楚，可以找人弄清楚协议内容，把协议要求做的事一项项列出来对照，以免违反协议承担严重后果。

 

本案例的后果，拿1000万融资一年后退还1228万+利息，并承担4单官司共24万费用。直接损失已达200万元以上，间接影响公司发展及创始人的后果还没计算。

所以，二次创业的杨浩涌说，合同条款的伤害可能比5-10%的估值还要大。

踩过坑的人才有深刻体会吧，没踩过坑的人也许没感觉吧？所以才会不断有人踩同样的坑？

 

很多人看到我们的收费会说贵，可与如此后果相比很贵么？

价格与质量有关，同是汽车有1000万的、也有10万的，单纯比价格怎么比呢？

比如因我们合作的芯片公司要融资，我们花力气去研究同行的芯片公司、潜在投资人等，还有如本案例研究别人融资踩过的坑等，别人会这么做么？

当然，我们也不会对每个合作方都这么做，也要看合作方是否值得如此付出吧，因为这么做的成本是很高的。